第一百六十三條第三款 受賄罪

　　條文內(nèi)容

　　第一百六十三條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。

　　國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰。

　　罪名精析

　　釋義闡明

　　第三款是關(guān)于國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委托到菲國(guó)有公司、企業(yè)或者其他單位從事公務(wù)的人員有第一款、第二款犯罪行為如何定罪處罰的規(guī)定。根據(jù)本款規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益，數(shù)額較大的，或者在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)便利，違反國(guó)家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照刑法第三百八十五條、第三百八十六條國(guó)家工作人員受賄罪的規(guī)定定罪處罰。根據(jù)刑法第三百八十六條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百八十三條的規(guī)定處罰，分為四檔刑：1.受賄數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);2.受賄數(shù)額在5萬(wàn)元以上不滿10萬(wàn)元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);3.受賄數(shù)額在5千元以上不滿5萬(wàn)元的，處一年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。受賄數(shù)額在5千元以上不滿1萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。4.受賄數(shù)額不滿5千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。對(duì)多次受賄未經(jīng)處理的，按照累計(jì)受賄數(shù)額處罰。對(duì)索取的從重處罰。法律這樣規(guī)定，主要體現(xiàn)了對(duì)國(guó)家工作人員犯罪要比一般的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員從重處罰的立法精神。

　　構(gòu)成要件

　　一、受賄罪構(gòu)成要件

　　(一)客體要件

　　本罪的客體為復(fù)雜客體，它不僅侵犯了公司、企業(yè)的正常管理活動(dòng)，也因其產(chǎn)生的不正當(dāng)行為有礙公平競(jìng)爭(zhēng)原則，使社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常秩序受到干擾，隨著規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，各種類型的公司雨后春筍般地產(chǎn)生，伴隨著的是公司、企業(yè)人員利用職務(wù)之便，在各種經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，大肆索取或收受賄賂的情況，如購(gòu)買原料、產(chǎn)品收受回扣等等也越來(lái)越多。由于這些人員身份不一，不同于傳統(tǒng)受賄罪中的國(guó)家工作人員，因而完全適用本法第385、386條的規(guī)定容易造成對(duì)國(guó)家工作人員打擊不力或者是對(duì)公司、企業(yè)的職工打擊過(guò)濫的現(xiàn)象。所以，本條針對(duì)當(dāng)前公司、企業(yè)職員賄賂犯罪日益嚴(yán)重的形勢(shì)，設(shè)立了本罪，對(duì)賄賂犯罪的主體做出了修改，對(duì)這種類型的犯罪懲治更加協(xié)調(diào)和合理。

　　(二)客觀要件

　　行為人在客觀上表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂的行為，或在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定收受各種名義的回扣詳續(xù)費(fèi)的行為。

　　1.索取或收受了賄賂。所謂賄賂，是指金錢、物品或其他諸如房地產(chǎn)使用權(quán)、計(jì)劃供應(yīng)票證等財(cái)產(chǎn)性利益。所謂索取賄賂，是指行為人利用職務(wù)上的便利，在他人求其謀取利益或解決困難等時(shí)，采取刁難、拖延、要挾等手段，主動(dòng)向?qū)Ψ剿饕V賂的行為。至于索賄的形式，則可以多種多樣，既可以采取口頭形式，也可以采取書(shū)面形式;既可以當(dāng)面索取，也可能通過(guò)第三者轉(zhuǎn)告索要;既可以是公開(kāi)索要，又可以暗示請(qǐng)托人給予;等等。所謂收受賄賂，是指行為人利用職務(wù)上的便利，以是否執(zhí)行其本身職務(wù)所要求的行為為條件，收受他人主動(dòng)送予財(cái)物的行為。在索取賄賂中，犯罪人為主動(dòng)的，送取賄賂的人則是被動(dòng)的。但在收受賄賂中，送取賄賂的人卻是主動(dòng)的，而犯罪人則是被動(dòng)的。收受賄賂，就形式而言，一般是直接收取，但也可以是間接收取;可以是事前收受，也可以是事后收受。不管采取何種形式，都不影響本罪成立。

　　索取賄賂或收受賄賂是本罪行為的兩種不同的表現(xiàn)方式。無(wú)論何種行為方式，只要有其之一的，就可構(gòu)成本罪。如果同時(shí)具有兩種方式也不能數(shù)罪并罰，應(yīng)以一罪論處。

　　2.索取賄賂或收受賄賂的行為人利用了職務(wù)上的便利，否則，雖有索取或收受他人財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益的行為，但沒(méi)有利用職務(wù)上的便利，也不能構(gòu)成本罪。行為人利用職務(wù)上的便利是構(gòu)成本罪的一個(gè)必不可少的前提條件。所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)或者與職務(wù)或者所在崗位有關(guān)的便利條件。所謂職權(quán)，是指本人職務(wù)、崗位范圍的權(quán)力。所謂與職務(wù)或崗位相關(guān)，則是指雖沒(méi)有直接利用職務(wù)或崗位的權(quán)利，但卻利用了本人職權(quán)、崗位或地位形成的地位，通過(guò)他人利用職務(wù)上的便利條件。其內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)包括下列幾個(gè)方面：(1)利用自己主管、分管、經(jīng)手等工作職務(wù)、崗位范圍內(nèi)的權(quán)限;(2)利用憑借自已的權(quán)力去指揮、影響下屬及利用其他人員與職務(wù)相關(guān)的權(quán)限，為送取賄賂的人謀取利益;(3)利用、憑借權(quán)限、崗位、地位控制、左右其他人員，或者利用其他對(duì)有求于己的人員職務(wù)上的權(quán)限，為送取賄賂的人講取利益。后兩種行為雖然是利用第三者的權(quán)限，但其是以自己的職務(wù)、崗位、地位等為基礎(chǔ)的。倘若與自己的職務(wù)、崗位無(wú)關(guān)，如純系人情關(guān)系，諸如朋友關(guān)系、親屬關(guān)系，則不屬于職務(wù)之便的范圍，收受這樣的財(cái)物，不應(yīng)以犯罪論處。

　　3.收受他人財(cái)物的目的意在為他人謀取利益，否則，雖然收受了他人財(cái)物，亦不能構(gòu)成本罪。對(duì)收受行為來(lái)說(shuō)、提供財(cái)物的人如果沒(méi)有謀取任何利益的要求，單純送予他從人財(cái)物的行為則不是行賄，而是贈(zèng)予。此外，還應(yīng)強(qiáng)調(diào)的是，為他人謀取利益，既包括正當(dāng)利益，又包括不正當(dāng)甚至非法利益;既可以是有形的，也可以是無(wú)形的;既可以已經(jīng)實(shí)際謀取，又可以開(kāi)始謀取但未成功;還可以是采取明示或暗示的方式作出了承諾但尚未實(shí)行。只要能夠查明行為人具有承諾、實(shí)行或者已經(jīng)實(shí)際為他人謀取了利益，都應(yīng)屬于意在為他人謀取利益。當(dāng)然，如果不能證實(shí)行為人具有承諾、實(shí)行或?qū)嶋H為他人謀利之一的，即便收取了財(cái)物，亦不能以本罪論處。至于索取他人財(cái)物的，由于其本身就屬情節(jié)嚴(yán)重，因此，構(gòu)成其罪并不要求以為他人謀利為必要。其不論是否為他人謀利，均可構(gòu)成本罪。

　　4.構(gòu)成本罪，索取或收受了的賄賂必須數(shù)額較大，否則亦不能構(gòu)成本罪。所謂數(shù)額較大，參照最高人民法院《關(guān)于辦理違反公同法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條規(guī)定，是指索取或收受5000元至20000元以上者。

　　此外、根據(jù)本條第2款規(guī)定，公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，應(yīng)以受賄行為論處。對(duì)之應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)構(gòu)成要素，如果缺少其一，即不能認(rèn)定為本罪的受賄行為;(1)必須是公司、企業(yè)工作人員，單位如果違反規(guī)定收受了回扣、手續(xù)費(fèi)，則不能以本罪行為論處。(2)必須是在經(jīng)濟(jì)往來(lái)活動(dòng)中，倘若不是在經(jīng)濟(jì)往來(lái)活動(dòng)中，如果工作之余，沒(méi)有利用自己職務(wù)的便利為他人推銷產(chǎn)品、聯(lián)系業(yè)務(wù)、購(gòu)買物質(zhì)，以酬謝費(fèi)索取或收受他人財(cái)物的，則就不能構(gòu)成本罪;(3)必須違反了國(guó)家有關(guān)規(guī)定，如屬國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)成立從事諸如提供信息、介紹業(yè)務(wù)、咨詢服務(wù)等專門機(jī)構(gòu)的人員，按視收取手續(xù)費(fèi)的，就不能以犯罪論處。(4)收取了各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)、這里的各種名義，是指依規(guī)不能收取的任何形式的費(fèi)用。當(dāng)然，收受費(fèi)用是因經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而產(chǎn)生，亦可延伸到經(jīng)濟(jì)往來(lái)活動(dòng)結(jié)束之后。已收受的費(fèi)用歸個(gè)人聽(tīng)得，如果交給單位，則不構(gòu)成本罪。

　　(三)主體要件

　　本條第3款又作一項(xiàng)特別規(guī)定，即國(guó)家工作人員犯本條之罪的依照本法第385、386條(受賄罪)的規(guī)定處罰。由此可見(jiàn)，本條對(duì)受賄罪吶主體作了重大修改。即今后構(gòu)成受賄罪的人只限于國(guó)家工作人員。而關(guān)于“國(guó)家工作人員”的范圍，最高人民檢察院在《關(guān)于辦理公司、企業(yè)人員受賄、侵占、挪用公司、企業(yè)資金犯罪案件適用法律的幾個(gè)問(wèn)題的通知》第1條中界定為：“所渭‘國(guó)家工作人員’，是指：(1)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，即在國(guó)家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、各級(jí)行政機(jī)關(guān)、各級(jí)司法機(jī)關(guān)和軍隊(duì)工作的人員;(2)在國(guó)家各類事業(yè)機(jī)構(gòu)中工作的人員;(3)國(guó)有企業(yè)中的管理工作人員;(4)公司、企業(yè)中由政府主管部門任命或者委派的管理人員;(5)國(guó)有企業(yè)委派到參股、合營(yíng)公司、企業(yè)中行使管理職能的人員;(6)其他依法從事公務(wù)的人員。”最高人民法院在《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第4條中界定為：“《決定》第12條所說(shuō)的國(guó)家工作人員，是指在國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員，包括受國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)委派或者聘請(qǐng)，作為國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員”。“兩高”對(duì)國(guó)家工作人員的界定有所不同，我們認(rèn)為，關(guān)鍵的是要從我國(guó)目前國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)管理人員的實(shí)際情況出發(fā)，既考慮到目前現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展還不平衡、政企職能尚未能完全分開(kāi)、政企雙重身份的人員普遍存在的客觀情況，又考慮到目前國(guó)有企業(yè)人事制度改革打破干部和工人的身份界限的實(shí)際。依本法第93條之規(guī)定，本條將公司、企業(yè)中國(guó)家工作人員界定為國(guó)有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)委派到非國(guó)有公司、企業(yè)從事公務(wù)的人員。這里所謂從事公務(wù)，主要是指從事管理職能。公司、企業(yè)中的國(guó)家工作人員主要有兩類，這兩類人員犯受賄罪的應(yīng)當(dāng)依照本法第385、386條(受賄罪)處罰。

　　1.國(guó)有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員，即在國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)中行使管理職權(quán)，并且有國(guó)家工作人員身份的人員。所謂具有國(guó)家工作人員身份，指的是具有國(guó)家行政干部資格或者享受國(guó)家行政工資待遇。根據(jù)公司法的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，實(shí)行集體負(fù)責(zé)制，董事會(huì)成員除其中的職工代表需由公司職工民主選舉產(chǎn)生外，其他董事會(huì)成員如董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)均應(yīng)由公司投資者即國(guó)家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)委派，然后由董事會(huì)決定聘任經(jīng)理、副經(jīng)理、經(jīng)濟(jì)師、工程師、財(cái)會(huì)人員等。上述管理人員大多數(shù)具有國(guó)家行政干部的資格，實(shí)際享受國(guó)家行政干部的待遇，同時(shí)也受國(guó)家干部管理體制的制約，具有國(guó)家工作人員的身份。如果其實(shí)施本條規(guī)定之罪的，應(yīng)當(dāng)適用本法第385、386條的規(guī)定以受賄罪處罰。下列人員不應(yīng)視為國(guó)家工作人員：(1)雖然在國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)中行使管理職權(quán)，但不具有國(guó)家工作人員身份的人，如原為普通工人、農(nóng)民，被國(guó)有公司董事會(huì)聘任為經(jīng)理的人以及國(guó)有公司、企業(yè)中的班組長(zhǎng)等;(2)原有國(guó)家行政干部身份，但在國(guó)有公司、企業(yè)中不行使管理職權(quán)的人，如在企業(yè)招聘中落聘的原公司經(jīng)理等;(3)國(guó)有企業(yè)、公司中的普通職工，如其中的業(yè)務(wù)員、推銷員、售貨員等，他們雖然都經(jīng)手一定的公共財(cái)物，但屬于從事服務(wù)性勞動(dòng)或者經(jīng)銷活動(dòng)的普通職工，其利用工作上的便利而受賄的，應(yīng)適用本條處罰。

　　2.國(guó)有公司、企業(yè)委派到非國(guó)有公司、企業(yè)從事公務(wù)的人員，即受國(guó)有公司、企業(yè)委派，作為國(guó)有公司、企業(yè)的代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)、集體所有制企業(yè)等非國(guó)有企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員。這時(shí)，其作為國(guó)家工作人員，應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備三個(gè)條件：(1)是國(guó)有公司、企業(yè)的代表;(2)在上述公司、企業(yè)中行使管理職權(quán);(3)具有國(guó)家工作人員的身份。反之，如果行為人雖然具有國(guó)家工作人員身份，但不是中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)聘請(qǐng)的管理人員，或者雖然是國(guó)有公司、企業(yè)聘請(qǐng)的管理人員，但不具有國(guó)家工作人員身份的，都不屬于國(guó)家工作人員。

　　(四)主觀要件

　　本罪的主觀萬(wàn)面必須為故意，過(guò)失不能構(gòu)成本罪。

　　解釋性文件

　　關(guān)于《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》答記者問(wèn)(2016年4月18日)

　　四、《解釋》的主要內(nèi)容

　　《解釋》共二十條，主要規(guī)定了十一個(gè)方面的內(nèi)容。

　　(一)明確貪污罪、受賄罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　《解釋》對(duì)貪污罪、受賄罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定。主要考慮有：一是《刑法修正案(九)》取消了貪污罪、受賄罪的定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，代之以“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”，以及“較重情節(jié)”、“嚴(yán)重情節(jié)”、“特別嚴(yán)重情節(jié)”，同時(shí)，全國(guó)人大常委會(huì)授權(quán)最高人民法院、最高人民檢察院通過(guò)制定司法解釋確定具體定罪量刑標(biāo)準(zhǔn);二是隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展變化，1997年刑法所確定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)已不適應(yīng)這種發(fā)展變化;三是在近年來(lái)的實(shí)踐中，由于受地域差距等因素的影響，各地對(duì)貪污受賄移送追究刑事責(zé)任和定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)不盡統(tǒng)一，需要統(tǒng)一規(guī)范，一體遵循;四是懲治腐敗在刑罰之前還有黨紀(jì)、行政處分，兩者之間必須做到相互銜接、相互協(xié)調(diào)，為黨紀(jì)、政紀(jì)發(fā)揮作用留有空間，體現(xiàn)“把黨紀(jì)挺在前面”的精神。據(jù)此，《解釋》對(duì)貪污罪、受賄罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定，包括將兩罪“數(shù)額較大”的一般標(biāo)準(zhǔn)由1997年刑法確定的五千元調(diào)整至三萬(wàn)元，同時(shí)對(duì)其他檔次的量刑標(biāo)準(zhǔn)也作出相應(yīng)調(diào)整。

　　【裴顯鼎】：

　　需要特別指出的是，將貪污罪、受賄罪起點(diǎn)數(shù)額提高到三萬(wàn)元，并不意味著低于三萬(wàn)元的貪污、受賄行為就一概不能作為犯罪處理。根據(jù)《刑法修正案(九)》關(guān)于數(shù)額與情節(jié)并重的立法精神，《解釋》同時(shí)規(guī)定，貪污、受賄一萬(wàn)元以上不滿三萬(wàn)元，具有其他較重情節(jié)的即應(yīng)追究刑事責(zé)任;數(shù)額不滿“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”，但達(dá)到起點(diǎn)一半，同時(shí)具有規(guī)定情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“嚴(yán)重情節(jié)”或“特別嚴(yán)重情節(jié)”，依法從重處罰。

　　【裴顯鼎】：

　　(二)明確貪污罪、受賄罪死刑、死緩及終身監(jiān)禁的適用原則

　　刑法規(guī)定，貪污受賄數(shù)額特別巨大，并使國(guó)家和人民利益遭受特別重大損失的，處無(wú)期徒刑或者死刑。由于無(wú)期徒刑與死刑是兩個(gè)不同刑種，為了更準(zhǔn)確的適用死刑，《解釋》明確規(guī)定，死刑立即執(zhí)行只適用于犯罪數(shù)額特別巨大，犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，社會(huì)影響特別惡劣，造成損失特別重大的貪污、受賄犯罪分子。這就是說(shuō)，司法機(jī)關(guān)在審判案件時(shí)，對(duì)于極少數(shù)罪行特別嚴(yán)重、依法應(yīng)當(dāng)適用死刑立即執(zhí)行的犯罪分子，堅(jiān)決判處死刑立即執(zhí)行。《解釋》同時(shí)依法規(guī)定，對(duì)于符合死刑立即執(zhí)行條件但同時(shí)具有法定從寬等處罰情節(jié)，不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑緩期二年執(zhí)行。

　　【裴顯鼎】：

　　《刑法修正案(九)》新增加了貪污罪、受賄罪判處死緩減為無(wú)期徒刑后終身監(jiān)禁的規(guī)定。終身監(jiān)禁是介于死刑立即執(zhí)行與一般死緩之間的一種執(zhí)行措施，但又比一般死緩更為嚴(yán)厲。《解釋》對(duì)于終身監(jiān)禁具體適用從實(shí)體和程序兩個(gè)方面予以了明確：一是明確終身監(jiān)禁適用的情形，即主要針對(duì)那些判處死刑立即執(zhí)行過(guò)重，判處一般死緩又偏輕的重大貪污受賄罪犯，可以決定終身監(jiān)禁;二是明確凡決定終身監(jiān)禁的，在一、二審作出死緩裁判的同時(shí)應(yīng)當(dāng)一并作出終身監(jiān)禁的決定，而不能等到死緩執(zhí)行期間屆滿再視情而定，以此強(qiáng)調(diào)終身監(jiān)禁一旦決定，不受執(zhí)行期間服刑表現(xiàn)的影響。

　　【裴顯鼎】：

　　(三)調(diào)整挪用公款、行賄等其他職務(wù)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　貪污罪、受賄罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整后，為確保不同職務(wù)犯罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)在協(xié)調(diào)性，避免其他職務(wù)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)“輕重倒掛”現(xiàn)象，《解釋》第五條至第十一條對(duì)挪用公款罪、行賄罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了相應(yīng)調(diào)整，同時(shí)對(duì)尚未明確定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的利用影響力受賄罪、對(duì)有影響力的人行賄罪以及職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、非國(guó)家工作人員受賄罪和非國(guó)家工作人員行賄罪等非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)一并作出規(guī)定。

　　【裴顯鼎】：

　　為依法從嚴(yán)懲治國(guó)家工作人員“身邊人”的賄賂犯罪，《解釋》規(guī)定，利用影響力受賄罪、對(duì)有影響力的人行賄罪與受賄罪、行賄罪適用相同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

　　【裴顯鼎】：

　　(四)界定賄賂犯罪對(duì)象“財(cái)物”的范圍

　　根據(jù)反腐敗斗爭(zhēng)形勢(shì)的需要和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，為了更有效地嚴(yán)懲腐敗犯罪，《解釋》對(duì)刑法規(guī)定的財(cái)物作出適度擴(kuò)張解釋，規(guī)定賄賂犯罪中的財(cái)物包括財(cái)產(chǎn)性利益，并進(jìn)一步明確財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益和需要支付貨幣才能獲得的其他利益兩種。前者如房屋裝修、債務(wù)免除等，其本質(zhì)上是一種物質(zhì)利益。后者如會(huì)員服務(wù)、旅游，由于取得這種利益需要支付相應(yīng)的貨幣對(duì)價(jià)，故在法律上也應(yīng)當(dāng)視同為財(cái)產(chǎn)性利益。實(shí)踐中提供或者接受后者利益主要有兩種情況：一種是行賄人支付貨幣購(gòu)買后轉(zhuǎn)送給受賄人消費(fèi);二是行賄人在社會(huì)上作為商品銷售的自有利益，免費(fèi)提供給行為人消費(fèi)。兩種情況實(shí)質(zhì)相同，均應(yīng)納入賄賂犯罪處理。

　　【裴顯鼎】：

　　(五)細(xì)化受賄犯罪中“為他人謀取利益”要件的情形

　　為適應(yīng)懲治受賄犯罪的實(shí)踐需要，消除對(duì)“為他人謀取利益”要件的理解分歧，《解釋》對(duì)受賄犯罪中“為他人謀取利益”要件的具體情形作出了規(guī)定。《解釋》明確，承諾為他人謀取利益，明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)，以及履職時(shí)未被請(qǐng)托但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物等情形，都屬于“為他人謀取利益”具體表現(xiàn)形式。據(jù)此，不論是否實(shí)際為他人謀取了利益，不論事前收受還是事后收受，均不影響受賄犯罪的認(rèn)定。

　　【裴顯鼎】：

　　同時(shí)，為了凈化政治生態(tài)，促進(jìn)腐敗犯罪的深層治理，《解釋》對(duì)一些所謂的“感情投資”提出了明確的處理意見(jiàn)，即：國(guó)家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物，價(jià)值三萬(wàn)元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益，應(yīng)當(dāng)以受賄犯罪定罪處罰。其中，規(guī)定“價(jià)值三萬(wàn)元以上”的限定，主要是出于區(qū)分違紀(jì)行為等方面的考慮。

　　【裴顯鼎】：

　　(六)明確行賄罪從寬處罰的適用條件

　　針對(duì)實(shí)踐中存在的“重打擊受賄輕打擊行賄”這一突出問(wèn)題，為進(jìn)一步加大對(duì)行賄罪的處罰力度，從源頭上懲治和預(yù)防腐敗犯罪，《刑法修正案(九)》對(duì)行賄罪從寬處罰的條件和幅度作了重要調(diào)整，對(duì)行賄罪減輕或者免除處罰設(shè)定了更為嚴(yán)格的適用條件，明確行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為，只有在“犯罪較輕的，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的”三種情況下才可以減輕或者免除處罰。為便于司法機(jī)關(guān)正確掌握、嚴(yán)格適用，《解釋》對(duì)“犯罪較輕”、“對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用”以及“重大案件”等規(guī)定的具體理解作出了明確規(guī)定。明確只有可能判處三年有期徒刑以下刑罰的犯罪才屬于較輕犯罪，可能判處十年有期徒刑以上刑罰的案件才屬于重大案件。

　　【裴顯鼎】：

　　(七)明確多次受賄數(shù)額累計(jì)計(jì)算

　　《解釋》從兩方面對(duì)受賄犯罪數(shù)額的計(jì)算作出了規(guī)定。一是針對(duì)小額賄款的問(wèn)題，明確多次受賄未經(jīng)處理的，累計(jì)計(jì)算受賄數(shù)額。據(jù)此，受賄人多次收受小額賄款，雖每次均未達(dá)到《解釋》規(guī)定的定罪標(biāo)準(zhǔn)，但多次累計(jì)后達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。二是針對(duì)收受財(cái)物與謀利事項(xiàng)不對(duì)應(yīng)的問(wèn)題，明確利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益前后多次收受請(qǐng)托人財(cái)物，受請(qǐng)托之前收受財(cái)物數(shù)額在一萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)一并計(jì)入受賄數(shù)額。據(jù)此，對(duì)那些小額不斷、多次收受的財(cái)物，符合條件的也應(yīng)當(dāng)一并追究刑事責(zé)任。

　　【裴顯鼎】：

　　(八)明確貪污、受賄犯罪故意的認(rèn)定

　　《解釋》對(duì)實(shí)踐中較為普遍的兩種貪污、受賄情形的犯罪故意的認(rèn)定問(wèn)題作出了規(guī)定。一是贓款贓物去向與貪污、受賄故意的認(rèn)定關(guān)系問(wèn)題。《解釋》明確，只要是非法獲取財(cái)物的貪污、受賄行為，不管事后贓款贓物的去向如何，即便用于公務(wù)支出或者社會(huì)捐贈(zèng)，也不影響貪污、受賄罪的認(rèn)定，以此堵住貪污、受賄犯罪分子試圖逃避刑事追究的后門。二是國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利為他人謀利，“身邊人”收錢行為的刑事定罪問(wèn)題。本著主客觀相一致的定罪原則，該行為能否認(rèn)定國(guó)家工作人員構(gòu)成受賄犯罪，關(guān)鍵看其對(duì)收錢一事是否知情及知情后的態(tài)度。為此，《解釋》明確，特定關(guān)系人索取、收受他人財(cái)物，國(guó)家工作人員知道后未退還或者上交的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國(guó)家工作人員具有受賄故意。對(duì)于這里的“特定關(guān)系人”，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，指的是“與國(guó)家工作人員有近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人”。

　　【裴顯鼎】：

　　(九)明確受賄犯罪同時(shí)構(gòu)成瀆職犯罪的實(shí)行數(shù)罪并罰

　　受賄犯罪當(dāng)中，受賄人往往在為請(qǐng)托人謀取利益時(shí)存在瀆職行為。在受賄行為和瀆職行為均構(gòu)成犯罪的情況下，是擇一重罪處罰還是實(shí)行數(shù)罪并罰，認(rèn)識(shí)上長(zhǎng)期存在分歧，實(shí)踐中做法不一。為依法從嚴(yán)懲治此類犯罪行為，《解釋》明確規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，同時(shí)構(gòu)成受賄罪和刑法分則第三章第三節(jié)、第九章規(guī)定的瀆職犯罪的，除刑法另有規(guī)定外，以受賄罪和瀆職犯罪數(shù)罪并罰。

　　【裴顯鼎】：

　　(十)強(qiáng)化贓款贓物的追繳

　　刑法第六十四條規(guī)定犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。為有效剝奪貪污賄賂犯罪分子的違法所得，盡可能挽回經(jīng)濟(jì)損失，《解釋》強(qiáng)調(diào)，貪污賄賂犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠;尚未追繳到案或者尚未足額退賠的違法所得，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠。據(jù)此，追繳贓款贓物不設(shè)時(shí)限，一追到底、永不清零，隨時(shí)發(fā)現(xiàn)將隨時(shí)追繳。

　　【裴顯鼎】：

　　(十一)明確罰金刑的判罰標(biāo)準(zhǔn)

　　《刑法修正案(九)》增加了貪污罪和相關(guān)賄賂犯罪的罰金刑規(guī)定，對(duì)于加大對(duì)腐敗犯罪的經(jīng)濟(jì)處罰力度，提高腐敗犯罪的經(jīng)濟(jì)成本，剝奪腐敗分子再犯罪的物質(zhì)基礎(chǔ)，充分發(fā)揮刑事立法和司法的預(yù)防犯罪功能，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。為確保罰金刑適用的有效性和嚴(yán)肅性，《解釋》依托主刑的不同，分層次對(duì)貪污賄賂犯罪規(guī)定了遠(yuǎn)重于其他犯罪的罰金刑判罰標(biāo)準(zhǔn)：一是對(duì)貪污罪、受賄罪判處三年有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)并處十萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰金;二是判處三年以上十年以下有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處二十萬(wàn)元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);三是判處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處五十萬(wàn)元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);四是對(duì)刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)在十萬(wàn)元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金。

　　最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(2016年4月18日施行 法釋〔2016〕9號(hào))

　　第十一條 刑法第一百六十三條規(guī)定的非國(guó)家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對(duì)應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。

　　最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)(2010年5月7日施行)

　　第十條 [非國(guó)家工作人員受賄案(刑法第一百六十三條)]公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有，數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予立案追訴。

　　最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知(2008年11月20日施行 法發(fā)﹝2008﹞33號(hào))

　　二、刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的“其他單位”，既包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、村民小組等常設(shè)性的組織，也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當(dāng)活動(dòng)而成立的組委會(huì)、籌委會(huì)、工程承包隊(duì)等非常設(shè)性的組織。

　　三、刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”，包括國(guó)有公司、企業(yè)以及其他國(guó)有單位中的非國(guó)家工作人員。

　　四、醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的國(guó)家工作人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品采購(gòu)活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。

　　醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的非國(guó)家工作人員，有前款行為，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

　　醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開(kāi)處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

　　五、學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的國(guó)家工作人員，在教材、教具、校服或者其他物品的采購(gòu)等活動(dòng)中，利用職務(wù)上的便利，索取銷售方財(cái)物，或者非法收受銷售方財(cái)物，為銷售方謀取利益，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。

　　學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的非國(guó)家工作人員，有前款行為，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

　　學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的教師，利用教學(xué)活動(dòng)的職務(wù)便利，以各種名義非法收受教材、教具、校服或者其他物品銷售方財(cái)物，為教材、教具、校服或者其他物品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

　　六、依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)、競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)中談判小組、詢價(jià)采購(gòu)中詢價(jià)小組的組成人員，在招標(biāo)、政府采購(gòu)等事項(xiàng)的評(píng)標(biāo)或者采購(gòu)活動(dòng)中，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。

　　依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)、競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)中談判小組、詢價(jià)采購(gòu)中詢價(jià)小組中國(guó)家機(jī)關(guān)或者其他國(guó)有單位的代表有前款行為的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。

　　七、商業(yè)賄賂中的財(cái)物，既包括金錢和實(shí)物，也包括可以用金錢計(jì)算數(shù)額的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì)員卡、代幣卡(券)、旅游費(fèi)用等。具體數(shù)額以實(shí)際支付的資費(fèi)為準(zhǔn)。

　　八、收受銀行卡的，不論受賄人是否實(shí)際取出或者消費(fèi)，卡內(nèi)的存款數(shù)額一般應(yīng)全額認(rèn)定為受賄數(shù)額。使用銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔(dān)還款責(zé)任，透支數(shù)額也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。

　　九、在行賄犯罪中，“謀取不正當(dāng)利益”，是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對(duì)方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。

　　在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，屬于“謀取不正當(dāng)利益”。

　　十、辦理商業(yè)賄賂犯罪案件，要注意區(qū)分賄賂與饋贈(zèng)的界限。主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素全面分析、綜合判斷：(1)發(fā)生財(cái)物往來(lái)的背景，如雙方是否存在親友關(guān)系及歷史上交往的情形和程度;(2)往來(lái)財(cái)物的價(jià)值;(3)財(cái)物往來(lái)的緣由、時(shí)機(jī)和方式，提供財(cái)物方對(duì)于接受方有無(wú)職務(wù)上的請(qǐng)托;(4)接受方是否利用職務(wù)上的便利為提供方謀取利益。

　　十一、非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員通謀，共同收受他人財(cái)物，構(gòu)成共同犯罪的，根據(jù)雙方利用職務(wù)便利的具體情形分別定罪追究刑事責(zé)任：

　　(1)利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益的，以受賄罪追究刑事責(zé)任。

　　(2)利用非國(guó)家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益的，以非國(guó)家工作人員受賄罪追究刑事責(zé)任。

　　(3)分別利用各自的職務(wù)便利為他人謀取利益的，按照主犯的犯罪性質(zhì)追究刑事責(zé)任，不能分清主從犯的，可以受賄罪追究刑事責(zé)任。

　　最高法關(guān)于如何認(rèn)定國(guó)有控股、參股股份有限公司中的國(guó)有公司、企業(yè)人員的解釋(2005年8月11日施行 法釋〔2005〕10號(hào))

　　為準(zhǔn)確認(rèn)定刑法分則第三章第三節(jié)中的國(guó)有公司、企業(yè)人員，現(xiàn)對(duì)國(guó)有控股、參股的股份有限公司中的國(guó)有公司、企業(yè)人員解釋如下：

　　國(guó)有公司、企業(yè)委派到國(guó)有控股、參股公司從事公務(wù)的人員，以國(guó)有公司、企業(yè)人員論。

　　量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　第一百六十三條第三款 量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。

　　(一)貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

　　(二)貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　(三)貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);數(shù)額特別巨大，并使國(guó)家和人民利益遭受特別重大損失的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

　　犯第一款罪，在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠(chéng)悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰;有第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕處罰。

　　犯第一款罪，有第三項(xiàng)規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無(wú)期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。

　　證據(jù)規(guī)格

　　第一百六十三條第三款 證據(jù)規(guī)格

　　受賄罪

　　(一)證明本罪主體方面的證據(jù)

　　受賄罪主體方面的證據(jù)，就是能夠證明犯罪嫌疑人是達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的國(guó)家工作人員的證據(jù)。主要包括：

　　1.證明犯罪嫌疑人自然情況的證據(jù)

　　(1)公安機(jī)關(guān)提供的戶籍證明或戶口卡;

　　(2)居民身份證或戶口簿復(fù)印件;

　　(3)如果涉及犯罪嫌疑人是否達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡時(shí)，還需調(diào)取出生證明;

　　(4)如果涉及犯罪嫌疑人的精神是否正常時(shí)，還需做精神病鑒定;

　　(5)如果涉及犯罪嫌疑人系外國(guó)人或港澳臺(tái)人員時(shí)，以其入境時(shí)的有效證件證明;

　　(6)犯罪嫌疑人的供述和辯解;

　　(7)相關(guān)證人證言。

　　(二)證明本罪主觀方面的證據(jù)

　　受賄罪主觀方面的證據(jù)，就是能夠證明犯罪嫌疑人主觀上具有利用本人職權(quán)為他人謀取利益并收受他人財(cái)物，或索要財(cái)物故意的證據(jù)。

　　1.犯罪嫌疑人的供述和辯解

　　(1)受賄的動(dòng)機(jī)、目的;

　　(2)有無(wú)策劃、策劃的具體內(nèi)容;

　　(3)有無(wú)收受或索要財(cái)物的意思表示，意思表示的方式和具體內(nèi)容;

　　(4)收受或索要財(cái)物與利用職務(wù)便利(或利用職權(quán)、地位上形成的便利條件)為請(qǐng)托人謀取利益之間的關(guān)聯(lián);

　　(5)在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，是否有據(jù)為己有的故意;

　　(6)在職時(shí)利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，離職后接受財(cái)物的，是否有約定及約定的時(shí)間、地點(diǎn)和具體內(nèi)容;

　　(7)共同犯罪的，通謀的時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容，以及形成何種內(nèi)容的共同受賄故意;

　　(8)是否存在掩蓋犯罪的預(yù)謀及具體行為。

　　2.證人證言

　　(1)請(qǐng)托人的證言。證明犯罪嫌疑人主觀上是否具有利用職務(wù)便利，索取財(cái)物或者非法收受財(cái)物，并為請(qǐng)托人謀利的目的。

　　(2)其他知情人證言。如犯罪嫌疑人的親友、同事、特定關(guān)系人等證人，證明犯罪嫌疑人具有利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益并收受財(cái)物，或索要財(cái)物的故意等。

　　3.物證

　　包括證明犯罪嫌疑人將財(cái)物據(jù)為己有或處理財(cái)物的物證等。

　　4.書(shū)證

　　包括證明受賄犯罪動(dòng)機(jī)、目的的日記、筆記等。

　　5.其他證明犯罪嫌疑人主觀方面的證據(jù)

　　在收集費(fèi)國(guó)家工作人員受賄罪主觀方面的證據(jù)時(shí)，既要收集言詞證據(jù)，也要收集反映犯罪嫌疑人主觀故意的其他證據(jù)，按照主客觀相統(tǒng)一的原則，通過(guò)綜合運(yùn)用多種證據(jù)，證明犯罪嫌疑人是否明知自己行為的實(shí)質(zhì)是“權(quán)錢交易”，即明知其職務(wù)行為與收受(或索要)財(cái)物之間存在因果關(guān)系和對(duì)價(jià)性。

　　(三)證明本罪客觀方面的證據(jù)

　　“收受型”受賄犯罪客觀方面的證據(jù)主要包括：

　　1.犯罪嫌疑人的供述和辯解

　　(1)與請(qǐng)托人的關(guān)系;

　　(2)請(qǐng)托的具體事項(xiàng)，及對(duì)請(qǐng)托事項(xiàng)的態(tài)度;

　　(3)是否辦理了請(qǐng)托事項(xiàng)，辦理請(qǐng)托事項(xiàng)的過(guò)程;

　　(4)如何利用職務(wù)上的便利辦理請(qǐng)托事項(xiàng);

　　(5)是否因辦理請(qǐng)托事項(xiàng)而收受財(cái)物，收受財(cái)物原因、時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)、數(shù)額，及財(cái)物的種類、形式、包裝物、數(shù)量等特征;

　　(6)是本人，還是指定或授意他人收受財(cái)物;

　　(7)是否因辦理請(qǐng)托事項(xiàng)而為請(qǐng)托人謀取了利益，謀取了何種利益，利益是否正當(dāng);

　　(8)謀取利益與收受財(cái)物是否存在關(guān)聯(lián)及存在何種關(guān)聯(lián);

　　(9)共同犯罪的分工、實(shí)施、分贓等情況，各犯罪嫌疑人在共同犯罪中的地位和作用，并確認(rèn)在共同犯罪中是主犯還是從犯或脅從犯;

　　(10)所收受財(cái)物的處理情況;

　　(11)是否有其他人在場(chǎng)或知情;

　　(12)有無(wú)將收受的財(cái)物退還給請(qǐng)托人，及退還的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)、數(shù)額等情況;

　　(13)與請(qǐng)托人之間是還否存在其他經(jīng)濟(jì)往來(lái)。

　　(14)有無(wú)掩蓋犯罪的行為。

　　2.證人證言

　　(1)請(qǐng)托人的證言

　　①自然情況及履歷;

　　②與犯罪嫌疑人的關(guān)系;

　　③有無(wú)向犯罪嫌疑人提出請(qǐng)托事項(xiàng)，是何請(qǐng)托事項(xiàng)，請(qǐng)托事項(xiàng)與犯罪嫌疑人職務(wù)的聯(lián)系，犯罪嫌疑人的態(tài)度;

　　④犯罪嫌疑人是否辦理請(qǐng)托事項(xiàng)，辦理請(qǐng)托事項(xiàng)的過(guò)程;

　　⑤是否因請(qǐng)托事項(xiàng)獲得利益，獲得什么利益，利益是否正當(dāng);

　　⑥送給犯罪嫌疑人財(cái)物的名義、原因、理由、方式及時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)、數(shù)額;財(cái)物的種類、形式、包裝物、數(shù)量等特征;

　　⑦是犯罪嫌疑人本人，還是指定或授意他人收受財(cái)物;

　　⑧所送所送財(cái)物的具體來(lái)源，相關(guān)帳目的處理情況;

　　⑨送給犯罪嫌疑人財(cái)物與謀取利益的進(jìn)度、程度是否存在關(guān)聯(lián)及存在何種關(guān)聯(lián);

　　⑩是否有其他人在場(chǎng)或知情;

　　?犯罪嫌疑人有無(wú)退還財(cái)物的意思表示，及退還的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)、數(shù)額等情況;

　　?與犯罪嫌疑人之間是否還存在其他經(jīng)濟(jì)往來(lái)。

　　(2)請(qǐng)托事項(xiàng)經(jīng)辦人的證言

　　①自然情況及履歷;

　　②與犯罪嫌疑人的關(guān)系;

　　③犯罪嫌疑人提出請(qǐng)托事項(xiàng)的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等情況，請(qǐng)托事項(xiàng)的具體內(nèi)容;

　　④犯罪嫌疑人對(duì)請(qǐng)托事項(xiàng)有何要求;

　　⑤辦理請(qǐng)托事項(xiàng)的過(guò)程、結(jié)果;

　　⑥請(qǐng)托人是否因辦理請(qǐng)托事項(xiàng)而獲取利益，獲取什么利益，該利益是否正當(dāng);

　　⑦請(qǐng)托事項(xiàng)及辦理請(qǐng)托事項(xiàng)的程序是否合法。

　　(3)特定關(guān)系人的證言：證實(shí)與國(guó)家工作人員共謀的經(jīng)過(guò)及具體內(nèi)容，收受財(cái)物的過(guò)程及財(cái)物的特征、財(cái)物的用途和去向，國(guó)家工作人員為請(qǐng)托人謀取利益的相關(guān)情況等。

　　(4)其他知情人的證言。是指能夠印證受賄案件客觀方面的事實(shí)或客觀方面事實(shí)某一環(huán)節(jié)的證言，例如證明犯罪嫌疑人或請(qǐng)托人到過(guò)受賄地點(diǎn)的目擊人證言，犯罪嫌疑人或其他人為掩蓋犯罪事實(shí)進(jìn)行串供、偽造證據(jù)的證言。

　　3.書(shū)證

　　(1)證明請(qǐng)托人所送財(cái)物來(lái)源的書(shū)證，例如請(qǐng)托人提取現(xiàn)金的存折、取款憑證、銀行的對(duì)賬單等，為籌集資金的借條，購(gòu)買物品的購(gòu)物發(fā)票等;

　　(2)證明受賄事實(shí)發(fā)生的書(shū)證，例如有關(guān)記載受賄過(guò)程的筆記、日記、信件等;

　　(3)證明國(guó)家工作人員收到財(cái)物及對(duì)財(cái)物進(jìn)行處理、使用的書(shū)證，例如相關(guān)銀行存折、存取款憑證、銀行對(duì)賬單以及購(gòu)物發(fā)票、消費(fèi)發(fā)票等;

　　(4)證明犯罪嫌疑人利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益的書(shū)證，例如相關(guān)文件、簽字批示、會(huì)議記錄、合同、資金往來(lái)的憑證等;

　　(5)如果收受的是外匯，還需向外匯管理部門或中國(guó)銀行調(diào)取收受外匯日期該種外匯與人民幣之間的匯兌比率表;

　　(6)如果收受單位財(cái)物的，還需調(diào)取該單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和工商注冊(cè)檔案，以及該單位關(guān)于所送財(cái)物的會(huì)計(jì)資料;

　　(7)其它書(shū)證，是指能夠印證受賄案件客觀方面的事實(shí)或客觀方面事實(shí)某一環(huán)節(jié)的書(shū)證，例如證明犯罪嫌疑人或請(qǐng)托人到過(guò)受賄地點(diǎn)的車船票、停車費(fèi)發(fā)票、餐費(fèi)發(fā)票等間接證據(jù)，犯罪嫌疑人或其他人為掩蓋犯罪事實(shí)進(jìn)行串供的紙條、偽造的借條等再生證據(jù)。

　　4.物證

　　包括贓款贓物，用贓款購(gòu)買物品的實(shí)物及照片，贓款贓物的包裝，以及對(duì)無(wú)法移動(dòng)的贓物現(xiàn)場(chǎng)拍攝的照片等。

　　5.鑒定結(jié)論

　　包括筆跡鑒定意見(jiàn)書(shū)、審計(jì)鑒定報(bào)告、司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)書(shū)及估價(jià)鑒定意見(jiàn)書(shū)等。

　　6.視聽(tīng)資料

　　包括能夠證明受賄事實(shí)的錄音、錄像等，例如行受賄過(guò)程的錄音錄像、犯罪嫌疑人及請(qǐng)托人在受賄地點(diǎn)出現(xiàn)的錄音錄像、關(guān)于受賄事實(shí)的通話錄音等。

　　通過(guò)以上證據(jù)，證明犯罪嫌疑人收受了請(qǐng)托人的財(cái)物，并利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益。

　　實(shí)務(wù)指南

　　陳洪兵：“國(guó)家工作人員”的認(rèn)定與出路

　　(三)諸多依照貪污罪、受賄罪、挪用公款罪定罪處罰的規(guī)定的性質(zhì)

　　這樣的條文大致可分為兩類：一是在由非國(guó)家工作人員構(gòu)成的職務(wù)侵占罪、非國(guó)家工作人員受賄罪、挪用資金罪條文中作為一款規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照貪污罪、受賄罪、挪用公款罪定罪處罰，如《刑法》第271條職務(wù)侵占罪第2款、第272條挪用資金罪第2款，以及第163條非國(guó)家工作人員受賄罪第3款。二是規(guī)定國(guó)有保險(xiǎn)公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)的工作人員以及國(guó)有金融機(jī)構(gòu)委派到非國(guó)有金融機(jī)構(gòu)從事公務(wù)的人員，騙取保險(xiǎn)金、收受賄賂、挪用資金的，分別依照貪污罪、受賄罪、挪用公款罪定罪處罰，如《刑法》第183條第2款、第184條第2款以及第185條第2款。

　　關(guān)于第一類規(guī)定的性質(zhì)，筆者認(rèn)為應(yīng)屬注意規(guī)定，旨在提醒司法人員注意，當(dāng)行為人具有國(guó)家工作人員身份、所實(shí)施的行為符合貪污罪、受賄罪、挪用公款罪構(gòu)成要件時(shí)，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)犯罪定罪處罰。也就是說(shuō)，只有當(dāng)行為完全符合貪污罪、受賄罪、挪用公款罪構(gòu)成要件時(shí)，才能以相關(guān)犯罪定罪處罰。如下所述，雖然我國(guó)《刑法》總則對(duì)于國(guó)家工作人員的內(nèi)涵進(jìn)行了統(tǒng)一界定，但各罪由于行為方式、行為對(duì)象、法益等的差異，不同罪名中的國(guó)家工作人員的內(nèi)涵呈現(xiàn)相對(duì)性。換言之，即便根據(jù)《刑法》總則關(guān)于國(guó)家工作人員的界定，行為人屬于國(guó)家工作人員，如國(guó)有單位委派到非國(guó)有單位從事公務(wù)的人員，但如果行為人所侵吞、挪用的對(duì)象并非公物、公款，則并不符合貪污罪、挪用公款罪的構(gòu)成要件，不能以貪污罪、挪用公款罪定罪處罰。至于能否成立受賄罪，關(guān)鍵取決于所索取、收受的他人財(cái)物與其職務(wù)之間是否具有關(guān)聯(lián)性。

　　案例精選

　　《刑事審判參考》第320號(hào) 楊志華企業(yè)人員受賄案

　　【摘要】

　　籌建中的公司、企業(yè)工作人員利用職務(wù)上的便利，為請(qǐng)托人謀取利益，非法收受、索取請(qǐng)托人財(cái)物的，能否構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪?

　　刑法第一百六十三條既沒(méi)有限定企業(yè)的性質(zhì)，也沒(méi)有限定企業(yè)的存在狀態(tài)，只要是依法設(shè)立的企業(yè)，其工作人員利用職務(wù)便利實(shí)施犯罪活動(dòng)的，就應(yīng)當(dāng)適用刑法關(guān)于企業(yè)工作人員犯罪的條款。企業(yè)的成立需要一個(gè)過(guò)程，不能將依法設(shè)立理解為取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。籌建中的公司、企業(yè)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法意義上的公司、企業(yè)。

　　楊志華企業(yè)人員受賄案

　　一、基本案情

　　被告人楊志華，男，1946年12月24日出生，小學(xué)文化，原系江蘇省如東縣掘港鎮(zhèn)青園居委會(huì)黨支部書(shū)記、青園村社區(qū)居民委員會(huì)主任、經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)，曾任掘港鎮(zhèn)青園村黨支部書(shū)記、村民委員會(huì)主任、村經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)。因涉嫌犯受賄罪，于2003年6月23日被逮捕。

　　江蘇省如東縣人民檢察院以被告人楊志華犯公司、企業(yè)人員受賄罪，向如東縣人民法院提起公訴。

　　起訴書(shū)指控：1994年至2002年間，被告人楊志華利用擔(dān)任村黨支部書(shū)記、村民委員會(huì)主任、經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)的職務(wù)便利，在管理本單位生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)過(guò)程中，為他人謀取利益，非法收受人民幣計(jì)27.35萬(wàn)元，數(shù)額巨大，其行為觸犯了刑法第一百六十三條第一款的規(guī)定，應(yīng)以公司、企業(yè)人員受賄罪追究刑事責(zé)任。

　　被告人楊志華對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)供認(rèn)不諱。其辯護(hù)人提出，村民委員會(huì)并非公司或者企業(yè)，楊志華不具有公司、企業(yè)人員的主體身份，不構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪;楊志華系自首，可以從輕或者減輕處罰;楊志華積極退贓，有悔改表現(xiàn)。

　　如東縣人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：

　　(一)青園大酒店是由如東縣掘港鎮(zhèn)青園村村委會(huì)申請(qǐng)，經(jīng)如東縣計(jì)劃委員會(huì)、土地管理局等單位批準(zhǔn)籌建的村辦企業(yè)。經(jīng)青園村村委會(huì)討論決定，被告人楊志華任青園大酒店籌建組負(fù)責(zé)人。

　　1995年上半年至2002年下半年，被告人楊志華先后利用擔(dān)任如東縣掘港鎮(zhèn)青園村黨支部書(shū)記、村民委員會(huì)主任、村經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)、青園大酒店籌建負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利，在建設(shè)及轉(zhuǎn)讓青園大酒店過(guò)程中，非法收受施工單位、材料供應(yīng)單位、大酒店受讓單位人民幣計(jì)26.5萬(wàn)元。具體如下：

　　1.1995年4月22日，被告人楊志華以青園村委會(huì)的名義與南通萬(wàn)通建筑安裝工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱萬(wàn)通公司)簽訂了“建設(shè)工程施工合同”，工程造價(jià)284萬(wàn)元(后增加為340萬(wàn)元)。1995年4月至1999年，萬(wàn)通公司經(jīng)理胡學(xué)明為感謝楊志華在承接青園大酒店及工程結(jié)算方面給予的關(guān)照，先后兩次送給楊人民幣共計(jì)5.5萬(wàn)元。萬(wàn)通公司水電項(xiàng)目部經(jīng)理?xiàng)钌骶鶠楦兄x楊志華在承建青園大酒店項(xiàng)目上給予的關(guān)照，送給楊志華2萬(wàn)元。萬(wàn)通公司

　　土建項(xiàng)目部經(jīng)理沙愛(ài)國(guó)為感謝楊志華在承建青園大酒店項(xiàng)目過(guò)程中給予的關(guān)照，送給楊志華3萬(wàn)元。

　　2.1995年8月20日，被告人楊志華以青園村委會(huì)的名義與南通新亞裝潢公司(以下簡(jiǎn)稱新亞公司)簽訂了青園大酒店的裝修合同，工程造價(jià)250萬(wàn)元。新亞公司經(jīng)理管濟(jì)飛為感謝楊志華在承接青園大酒店裝潢工程中給予的關(guān)照，送給楊志華5.5萬(wàn)元。

　　3.1996年上半年，南通東方裝潢家具公司總經(jīng)理樊桂彬?yàn)楦兄x被告人楊志華從中協(xié)調(diào)承接了青園大酒店底層的裝潢工程，送給楊志華5萬(wàn)元。

　　4.1996年上半年，南通教育服務(wù)公司九洲賓館用品配套部的顧錦炎為感謝被告人楊志華在購(gòu)銷地毯、窗簾等青園大酒店賓館用品過(guò)程中給予的關(guān)照，送給楊志華2萬(wàn)元。

　　5.1996年上半年，南通申藝不銹鋼制品有限公司曹云山為感謝被告人楊志華在青園大酒店的灶具用品購(gòu)銷過(guò)程中給予的關(guān)照，送給楊志華4000元。

　　6.1997年，青園大酒店竣工后未申辦營(yíng)業(yè)執(zhí)照前試營(yíng)業(yè)。1999年5月，因嚴(yán)重虧損，經(jīng)掘港鎮(zhèn)人民政府批準(zhǔn)，被告人楊志華代表青園村村民委員會(huì)、經(jīng)濟(jì)合作社與南通文都娛樂(lè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱文都公司)簽訂轉(zhuǎn)讓青園大酒店協(xié)議書(shū)，將實(shí)際投資1170萬(wàn)元的青園大酒店以980 萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給文都公司。2001年上半年至2002年下半年，楊志華在將青園大酒店轉(zhuǎn)讓給文都公司后，以缺錢為由，先后5次向文都公司經(jīng)理張春生索要2.1萬(wàn)元。

　　(二)1996年至2000年間，南通達(dá)憶裝飾材料有限公司(以下簡(jiǎn)稱達(dá)憶公司)經(jīng)理吳寶祥、何邱林為感謝被告人將青園村的10余萬(wàn)元資金拆借給達(dá)憶公司，以及調(diào)解達(dá)憶公司與青園村村民之間的矛盾，先后5次共計(jì)送給楊志華8500元。

　　在司法機(jī)關(guān)立案前，楊志華如實(shí)交代了自己的犯罪事實(shí)，并退出了全部贓款。

　　如東縣人民法院認(rèn)為，青園大酒店系經(jīng)江蘇省如東縣人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的村辦企業(yè)，被告人楊志華利用擔(dān)任青園大酒店籌建組負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利，在籌建、轉(zhuǎn)讓青園大酒店過(guò)程中，為他人謀取利益，非法收受人民幣26.5萬(wàn)元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成企業(yè)人員受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控楊志華犯企業(yè)人員受賄罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，指控罪名成立，應(yīng)予支持;指控楊志華利用擔(dān)任村基層組織領(lǐng)導(dǎo)的職務(wù)便利，在管理村集體事務(wù)過(guò)程中，為達(dá)憶公司謀取利益，非法收受該公司經(jīng)理吳寶祥、何邱林人民幣共計(jì)8500元的行為，構(gòu)成企業(yè)人員受賄罪，沒(méi)有法律依據(jù)，但此8500元屬于非法所得，應(yīng)予沒(méi)收。楊志華在司法機(jī)關(guān)立案前已如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首，依法可減輕處罰。楊志華歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，積極退贓，可酌情從輕處罰。辯護(hù)人的此部分辯護(hù)意見(jiàn)予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條第一款、第六十七條、第六十四條的規(guī)定，于2004年9月9日判決如下：

　　1.被告人楊志華犯企業(yè)人員受賄罪，判處有期徒刑三年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣五千元。

　　2.已經(jīng)追繳的二十七萬(wàn)三千五百元非法所得，予以沒(méi)收，上交國(guó)庫(kù)。

　　一審判決宣判后，楊志華沒(méi)有上訴，判決發(fā)生法律效力。

　　二、主要問(wèn)題

　　籌建中的公司、企業(yè)工作人員利用職務(wù)上的便利，為請(qǐng)托人謀取利益，非法收受、索取請(qǐng)托人財(cái)物的，能否構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪?

　　三、裁判理由

　　本案中，由于村黨支部系基層黨組織，村民委員會(huì)系村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織，均不屬于公司或者企業(yè);雖然村經(jīng)濟(jì)合作社是以本村農(nóng)民為自然成員，按照平等、互利的原則組成，從事農(nóng)工商綜合經(jīng)營(yíng)的集體所有制合作經(jīng)濟(jì)組織，但村經(jīng)濟(jì)合作社系農(nóng)村社區(qū)性合作經(jīng)濟(jì)組織，其本身無(wú)自有資金，不進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不具有公司、企業(yè)性質(zhì)，《中華人民共和國(guó)鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》第二條第二款也明確將農(nóng)村生產(chǎn)合作社排除在村辦企業(yè)之外。因此，無(wú)論被告人楊志華是利用擔(dān)任村黨支部書(shū)記、村民委員會(huì)主任的職務(wù)便利，還是經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)的職務(wù)便利，將青園村的10余萬(wàn)元資金拆借給達(dá)憶公司，以及調(diào)解達(dá)憶公司與青園村村民之間的矛盾，因其既不屬于利用協(xié)助人民政府從事行政管理工作的職務(wù)便利，也不屬于利用公司、企業(yè)工作人員的職務(wù)便利，對(duì)其收受達(dá)憶公司8500 元的行為不能以受賄犯罪論處。這一點(diǎn)是清楚的。

　　本案處理過(guò)程中的法律適用難點(diǎn)是，被告人楊志華在建設(shè)及轉(zhuǎn)讓青園大酒店過(guò)程中，接受請(qǐng)托，為施工、材料供應(yīng)、大酒店受讓等單位謀取利益，非法收受、索要人民幣計(jì)26.5萬(wàn)元，其行為符合受賄犯罪的客觀特征，具有較大的社會(huì)危害性，但楊志華在為他人謀取利益時(shí)直接利用的職務(wù)情況比較復(fù)雜，如利用村民委員會(huì)主任的職務(wù)便利，與青園大酒店的施工、裝修單位簽訂施工、裝修合同;利用村辦企業(yè)青園大酒店籌建組負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利，與青園大酒店的材料供應(yīng)單位簽訂購(gòu)銷合同;利用村民委員會(huì)主任和經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)的職務(wù)便利，與青園大酒店的受讓單位簽訂轉(zhuǎn)讓合同，而青園大酒店還處于籌建階段，村辦企業(yè)還未正式成立，因此，對(duì)于其是否具有企業(yè)人員身份，能否以刑法第一百六十三條第一款規(guī)定的企業(yè)人員受賄罪追究楊志華的刑事責(zé)任，存在較大分歧，共有三種意見(jiàn)：

　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為，由于青園大酒店作為村辦企業(yè)，還處于籌建階段，不屬刑法第一百六十三條第一款規(guī)定的公司、企業(yè);村民委員會(huì)系村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織，村經(jīng)濟(jì)合作社系農(nóng)村社區(qū)性合作經(jīng)濟(jì)組織，其本身無(wú)自有資金，不進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不具有公司、企業(yè)性質(zhì)，村民委員會(huì)和村經(jīng)濟(jì)合作社均不屬于刑法第一百六十三條規(guī)定的公司、企業(yè)，故被告人楊志華不具有公司、企業(yè)人員的主體身份，其行為不構(gòu)成犯罪。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為，村民委員會(huì)等基層組織成員利用職務(wù)便利，索取或收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為，嚴(yán)重?fù)p害了其職務(wù)行為的廉潔性，在人民群眾中造成了極為惡劣的影響，具有較大的社會(huì)危害性，應(yīng)當(dāng)通過(guò)刑罰手段進(jìn)行調(diào)整;村黨支部書(shū)記、村民委員會(huì)主任和經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)具有本村生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的管理職能，在生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，利用職務(wù)便利，索取或收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為，與公司、企業(yè)中的工作人員利用職務(wù)便利，索取或收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為，在性質(zhì)上是相同的，應(yīng)當(dāng)適用刑法關(guān)于公司、企業(yè)人員職務(wù)犯罪的條款。被告人楊志華受賄所得主要基于其擔(dān)任村黨支部書(shū)記、村民委員會(huì)主任和經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)的職務(wù)便利，其在本村籌建酒店的項(xiàng)目中收受他人財(cái)物，并為他人謀取利益的行為，應(yīng)當(dāng)以公司、企業(yè)人員受賄罪處理。

　　第三種意見(jiàn)認(rèn)為，對(duì)于一人身兼多職的被告人，不能根據(jù)其利用職務(wù)便利為他人謀取利益時(shí)對(duì)外表明的身份，認(rèn)定其是否具有刑法對(duì)某一具體犯罪所特別要求的身份，而應(yīng)依照其為他人謀取利益時(shí)所利用的職務(wù)便利是否屬于刑法對(duì)某一具體犯罪所特別要求身份的職責(zé)。刑法第一百六十三條規(guī)定的企業(yè)人員應(yīng)當(dāng)包括鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)人員，對(duì)于籌建中的公司、企業(yè)工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪行為的，可適用刑法關(guān)于公司、企業(yè)人員犯罪的條款進(jìn)行處理。被告人楊志華是村辦企業(yè)青園大酒店的籌建組負(fù)責(zé)人，雖然其對(duì)外簽訂合同、為請(qǐng)托人謀取利益時(shí)，沒(méi)有全部利用青園大酒店籌建組負(fù)責(zé)人的身份，但為請(qǐng)托人謀取利益的內(nèi)容，均屬于村辦企業(yè)負(fù)責(zé)人的職責(zé)范疇，因此，對(duì)于楊志華在建設(shè)及轉(zhuǎn)讓青園大酒店過(guò)程中，接受請(qǐng)托，為他人謀取利益，非法收受26.5萬(wàn)元的行為，應(yīng)當(dāng)以企業(yè)人員受賄罪定罪處罰。

　　我們認(rèn)為，對(duì)于被告人楊志華在擔(dān)任青園大酒店籌建組負(fù)責(zé)人期間，利用職務(wù)上的便利，在建設(shè)及轉(zhuǎn)讓村辦企業(yè)青園大酒店的過(guò)程中，為他人謀取利益，非法收受、索要人民幣26.5萬(wàn)元的行為，應(yīng)當(dāng)以企業(yè)人員受賄罪定罪處罰。理由是：

　　第一，由于刑法第一百六十三條既沒(méi)有限定企業(yè)的性質(zhì)，也沒(méi)有限定企業(yè)的存在狀態(tài)，因此，只要是依法設(shè)立的企業(yè)，其工作人員利用職務(wù)便利實(shí)施犯罪活動(dòng)的，就應(yīng)當(dāng)適用刑法關(guān)于企業(yè)工作人員犯罪的條款。同時(shí)，企業(yè)的成立需要一個(gè)過(guò)程，不能將依法設(shè)立理解為取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。本案中，青園大酒店是依照《中華人民共和國(guó)鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》第十四條的規(guī)定，經(jīng)掘港鎮(zhèn)人民政府審核后，報(bào)請(qǐng)如東縣人民政府批準(zhǔn)成立的村辦企業(yè)，沒(méi)有領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》或者《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，不應(yīng)影響其村辦企業(yè)的性質(zhì)。實(shí)踐中，籌建中的公司、企業(yè)因管理不規(guī)范，更容易出現(xiàn)侵占、受賄、挪用等腐敗問(wèn)題，如不將籌建中的公司、企業(yè)認(rèn)定為刑法意義上的公司、企業(yè)，會(huì)放縱大量此類犯罪行為。被告人楊志華作為村辦企業(yè)青園大酒店籌建組的負(fù)責(zé)人，實(shí)際履行了青園大酒店的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)工作人員。對(duì)于其利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)適用刑法關(guān)于企業(yè)人員犯罪的條款進(jìn)行處理。

　　第二，被告人楊志華非法收受、索要他人財(cái)物26.5萬(wàn)元，與其在村辦企業(yè)的籌建、轉(zhuǎn)讓方面為他人謀取的利益，有直接的因果關(guān)系。雖然簽訂青園大酒店的施工、轉(zhuǎn)讓協(xié)議大多不是以村辦企業(yè)負(fù)責(zé)人的名義，而是以村民委員會(huì)主任或者經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)的名義，但協(xié)議的內(nèi)容均屬于村辦企業(yè)負(fù)責(zé)人的職責(zé)范疇，同時(shí)，這種做法是村辦企業(yè)管理體制的不規(guī)范，以及楊志華同時(shí)兼任青園村委會(huì)主任、經(jīng)濟(jì)合作社社長(zhǎng)、青園大酒店籌建組負(fù)責(zé)人的結(jié)果，不應(yīng)影響楊志華作為村辦企業(yè)負(fù)責(zé)人的認(rèn)定。

　　(執(zhí)筆：最高人民法院刑二庭清國(guó)審編：最高人民法院刑二庭任衛(wèi)華)條文內(nèi)容罪名精析解釋性文件量刑標(biāo)準(zhǔn)證據(jù)規(guī)格實(shí)務(wù)指南