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    第一百八十五條之一第二款 違法運用資金罪

    時間:2021-03-12 17:05 點擊: 關(guān)鍵詞:違法運用資金罪,上海違法運用資金罪律師

    第一百八十五條之一 商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險公司或者其他金融機構(gòu),違背受托義務(wù),擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn),情節(jié)嚴(yán)重的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處三萬元以上三十萬元以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

    社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司,違反國家規(guī)定運用資金的,對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

    釋義闡明

    違法運用資金罪,是指社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司,違反國家規(guī)定運用資金的行為。

    構(gòu)成要件

    一、概念

    違法運用資金罪,是指社會保障基金管理機、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司,違反國家規(guī)定運用資金的行為。本罪是《刑法修正案(六)》第12條第2款增設(shè)的罪名。

    二、違法運用資金罪構(gòu)成要件

    (一)主體要件

    本罪主體是特殊主體,即社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司。

    (二)主觀要件

    本罪地主觀方面是故意。

    (三)客體要件

    本罪侵犯的客體是他人的財產(chǎn)所有權(quán)。

    (四)客觀要件

    本罪在客觀方面表現(xiàn)為社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司,違反國家規(guī)定運用資金的行為。

    認(rèn)定要義

    一、罪與非罪的界限

    《刑法》第125條之一第2款雖未規(guī)定構(gòu)成本罪須以特定后果或者情節(jié)為要件,但這并不意味著任何違法運用資金的行為都構(gòu)成本罪,都要追究刑事責(zé)任根據(jù)《刑法》第13條的規(guī)定,如果違規(guī)運用資金的行為情節(jié)顯著輕微,如初次違法運用、數(shù)額不大且未造成嚴(yán)重后果的,應(yīng)依法不認(rèn)為是犯罪。

    二、本罪與挪用資金罪、挪用公款罪的界限

    如果是有關(guān)公眾資金管理機構(gòu)或者受托管理公眾資金的金融機構(gòu)中的工作人員個人利用職務(wù)便利,挪用公眾資金的,應(yīng)當(dāng)視情形以挪用資金罪、挪用公款罪論處。

    依照《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(公通字[2010]23號)第41條的規(guī)定,社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司,違反國家規(guī)定運用資金,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:

    (1)違反國家規(guī)定運用資金數(shù)額在30萬元以上的;

    (2)雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但多違反國家規(guī)定運用資金的;

    (3)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

    對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處三萬元以上三十萬元以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

    最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)(2010年5月7日施行)

    第四十一條 [違法運用資金案(刑法第一百八十五條之一第二款)]社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu),以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司,違反國家規(guī)定運用資金,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:

    (一)違反國家規(guī)定運用資金數(shù)額在三十萬元以上的;

    (二)雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但多次違反國家規(guī)定運用資金的;

    (三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

    (2010年5月7日廢止)最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補充規(guī)定(2008年3月5日施行 高檢會﹝2008﹞2號)

    五、背信運用受托財產(chǎn)案(刑法第一百八十五條之一第一款)

    商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨公司、保險公司或者其他金融機構(gòu),違背受托義務(wù),擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn),涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:  

    1.擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)數(shù)額累計在三十萬元以上的;

    2.雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但多次擅自運用客戶資全或者其他委托、信托的財產(chǎn),或者控自運用多個客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)的;

    3.有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

    第一百八十五條之一第二款 證據(jù)規(guī)格

    違法運用資金罪

    (一)犯罪嫌疑人陳述與辯解

    1.犯罪嫌疑人的基本情況;

    2.違法運用資金的動機、目的、時間、地點、參與人、分工、實施經(jīng)過、結(jié)果等;

    3.共同犯罪的,應(yīng)查明犯意的提起、策劃、聯(lián)絡(luò)、分工、實施、分贓等情況,以及每一人在共同犯罪中所起的地位和作用。

    (二)被害人陳述

    1.被害人的基本情況;

    2.違法運用資金的時間、地點、參與人、經(jīng)過、手段、結(jié)果等;

    3.被害人的財產(chǎn)損失情況;

    4.犯罪嫌疑人的體貌特征。

    (三)證人證言(可參考被害人陳述)

    (四)物證、書證

    1.書信、字條、借條、收據(jù)、日記、帳簿、憑證、票據(jù)、合同、等書面材料等;

    2.其它。

    (五)鑒定意見

    司法審計報告、文檢鑒定等。

    (六)視聽資料、電子數(shù)據(jù)

    1.記載犯罪嫌疑人犯罪情況的現(xiàn)場監(jiān)控錄像、錄音資料;

    2.現(xiàn)場當(dāng)事人、證人用手機、相機等設(shè)備拍攝的反映案件情況的資料。

    (七)辨認(rèn)筆錄

    被害人、證人、犯罪嫌疑人對犯罪現(xiàn)場、犯罪嫌疑人、與犯罪相關(guān)的場所、物品等的辨認(rèn)。

    (八)勘驗、檢查筆錄

    現(xiàn)場勘驗、檢查筆錄、現(xiàn)場照片、現(xiàn)場圖等

    (九)其他證據(jù)材料

    1.報案登記。偵查單位(包括派出所)的報警記錄應(yīng)記清發(fā)案時間、詳細地點、簡要案情、人員傷亡及財產(chǎn)損失,如特征、價值等情況,報案人自然情況及與被害人的關(guān)系等等,如報案人見過犯罪嫌疑人,則應(yīng)問明并記錄犯罪嫌疑人的性別、年齡、身高、外貌、衣著等情況。填寫受理報案人的姓名、時間、地點及初步處理意見。

    2.犯罪嫌疑人投案自首材料。犯罪嫌疑人作案后到公安機關(guān)投案自首的,受案的公安機關(guān)應(yīng)作詳細的訊問并就投案情況寫出說明。

    3.案件來源。應(yīng)寫明何時、何地、何部門接何人報案,報案的內(nèi)容及措施,以受案單位名義填寫。對當(dāng)事人以書面材料舉報的,公安機關(guān)也應(yīng)按要求如實寫明。

    4.抓捕經(jīng)過。由具體承辦人寫明接報案后,采取何種方法于何時在何地抓獲犯罪嫌疑人,如有同案犯的可依次列出。

    5.犯罪嫌疑人的自然情況。包括蓋有戶籍所在地派出所戶籍專用證明章(不可用公章)的戶籍復(fù)印件和住所地派出所或居(村)民委員會出具的現(xiàn)實表現(xiàn)證明材料。犯罪嫌疑人的身份材料,包括戶籍信息,有前科劣跡,應(yīng)調(diào)取法院判決書、行政處罰決定書、釋放證明書、犯罪嫌疑人有投案自首、立功表現(xiàn)的,公安機關(guān)出具的是否成立自首、立功的書面說明等有效法律文件。

    6.犯罪嫌疑人的前科劣跡和其他材料。包括刑事判決書(裁定書)、勞動教養(yǎng)決定書、釋放證明、假釋證明、暫予監(jiān)外執(zhí)行通知書等復(fù)印件或抄件,并加蓋印章,且有證明該材料的出處。

    7.有關(guān)物證的保存。對贓款、贓物、作案工具等有關(guān)物證應(yīng)制作扣押手續(xù),如實填寫品名、數(shù)量、特征,并妥善保管,不得損壞、遺失或調(diào)換。對無法保存的物品,應(yīng)拍攝照片,制作銷毀物品清單。

    劉憲權(quán)、周舟:違法運用資金罪的刑法分析

    三、“情節(jié)嚴(yán)重”是否為本罪的構(gòu)成要件

    有學(xué)者認(rèn)為,本罪是行為犯,只要行為一實施就可以構(gòu)成本罪,即本罪不以“情節(jié)嚴(yán)重”或“后果嚴(yán)重”為成立要件。這在我國《刑法》中是極為少見的。筆者認(rèn)為,本罪雖然在法條中沒有明確規(guī)定要以給公眾利益造成較大損失等情節(jié)作為構(gòu)成犯罪的要件,但這并不意味構(gòu)成本罪不需要“情節(jié)嚴(yán)重”或“后果嚴(yán)重”的要件,據(jù)此,我們當(dāng)然不能認(rèn)為本罪是行為犯。在司法實踐中,對于本罪的認(rèn)定,仍然應(yīng)當(dāng)充分考慮并嚴(yán)格區(qū)分罪與非罪的界限,行為人的行為只有達到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度,才能追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。

    第一百八十五條之一第二款 違法運用資金罪 http://m.iseeip.com/zhuanti/4192.html
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