條文內(nèi)容
第二百八十五條 違反國家規(guī)定,侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
違反國家規(guī)定,侵入前款規(guī)定以外的計算機信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段,獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù),或者對該計算機信息系統(tǒng)實施非法控制,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具,或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具,情節(jié)嚴重的,依照前款的規(guī)定處罰。
單位犯前三款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。
罪名精析
1
釋義闡明
本條第1款是關(guān)于非法侵入國家重要領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的犯罪及處刑規(guī)定。
根據(jù)本條第1款規(guī)定,非法侵入國家重要領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的犯罪,是指違反國家規(guī)定,侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的行為。本條規(guī)定的“違反國家規(guī)定”,是指違反國家關(guān)于保護計算機安全的有關(guān)規(guī)定,目前主要是指違反《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》的規(guī)定。該《條例》第四條規(guī)定:“計算機信息系統(tǒng)的安全保護工作,重點維護國家事務(wù)、經(jīng)濟建設(shè)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)等重要領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)安全。”所謂“侵入”,是指未取得國家有關(guān)主管部門合法授權(quán)或批準,通過計算機終端訪問國家重要計算機信息系統(tǒng)或者進行數(shù)據(jù)截收的行為。在實踐中,主要表現(xiàn)為行為人利用自己所掌握的計算機知識、技術(shù),通過非法手段獲取指令或者許可證明后,冒充合法使用者進入國家重要計算機信息系統(tǒng),有的甚至將自己的計算機與國家重要的計算機信息系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)。這里的“侵入”是故意行為,即行為人明知自己的行為違反國家規(guī)定,且會產(chǎn)生非法侵入國家重要計算機信息系統(tǒng)的危害結(jié)果,而希望這種結(jié)果發(fā)生;過失進入國家重要的計算機信息系統(tǒng)的,不構(gòu)成本罪。所謂“計算機信息系統(tǒng)”,是指由計算機及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施(含網(wǎng)絡(luò))構(gòu)成的,按照一定的應(yīng)用目標和規(guī)則對信息進行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處理的系統(tǒng)。本條犯罪行為所侵入的計算機信息系統(tǒng),只限國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域,侵入其他領(lǐng)域計算機信息系統(tǒng)的,不構(gòu)成本罪。根據(jù)本條第1款規(guī)定,對犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
2
構(gòu)成要件
一、概念
非法侵人計算機信息系統(tǒng)罪,是指違反國家規(guī)定,侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的行為。
二、非法侵人計算機信息系統(tǒng)罪構(gòu)成要件
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是國家重要計算機信息系統(tǒng)安全。計算機信息系統(tǒng)是指由計算機及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施 ( 含網(wǎng)絡(luò) ) 構(gòu)成的,按照一定的應(yīng)用目標和規(guī)則對信息進行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處埋的人機系統(tǒng)。隨著計算機技術(shù)的發(fā)展和計算機的普及應(yīng)用,國家對計算機的使用也越來越廣泛,在國家事務(wù)管埋、國防、經(jīng)濟建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域都廣泛建立了計算機信息系統(tǒng),特別是在關(guān)系到國計民生的民航、電力、鐵路、銀行或者其他經(jīng)濟管理、政府辦公、軍事指揮控制、科研等擰領(lǐng)域。國家的重要部門都普遍建立了本部門、本系統(tǒng)的計算機信息系統(tǒng),這些汁算機信息系統(tǒng)的正常運行、對于保障國家安全、經(jīng)濟發(fā)展和保護人民生命財產(chǎn)安全等方面都起著十分重要的作用。但是,這些重要的計算機信息系統(tǒng)一旦被非法侵入,就可能導(dǎo)致其中的重要數(shù)據(jù)遭受破壞或者某些重要、敏感的信息被泄露,不但系統(tǒng)內(nèi)可能產(chǎn)生災(zāi)難性的連鎖反應(yīng),還會造成嚴重的政治、經(jīng)濟損失,甚至還可能危及人民的生命財產(chǎn)安全。對這種非法侵入國家重要計算機信息系統(tǒng)的行為必須予以嚴厲打擊。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了違反國家規(guī)定侵入國家重要計算機信息系統(tǒng)的行為。在這里,所謂“違反國家規(guī)定”,是指違反《中華人民共和國計算機安全保護條例》的規(guī)定,該條例第4條規(guī)定:“計算機信息系統(tǒng)的安全保護工作,重點保護國家事務(wù)、經(jīng)濟建沒、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)等重要領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)安全。本罪的對象是國家重要的計算機信息系統(tǒng)。所謂國家重要的計算機信息系統(tǒng)”,是指國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)。所謂“侵入”,是指未取得國家有關(guān)主管部門依法授權(quán)或批準,通過計算機終端侵入國家重要計算機信息系統(tǒng)到者進行數(shù)據(jù)截收的行為。在實踐中,行為人往往利用自己所掌握的計算機知識、技術(shù),通過非法手段獲取口令或者許可證明后冒充合法使用者進人國家重要計算機信息系統(tǒng),有的甚至將自己的計算機與國家重要的計算機信息系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)。
(三)主體要件
本罪的主體是一般主體。即年滿十六周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人。本罪的主體往往具有相當高的計算機專業(yè)知識和嫻熟的計算機操作技能,有的是計算機程序設(shè)計人員,有的是計算機管理、操作、維護保養(yǎng)人員。單位也可以構(gòu)成本罪。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面是故意。即行為人明知自己的行為違反國家規(guī)定會產(chǎn)生非法侵入國家重要計算機信息系統(tǒng)的危害結(jié)果,而希望這種結(jié)果發(fā)生。過失侵入國家重要的計算機信息系統(tǒng)的,不構(gòu)成本罪。行為人實施本罪的動機和目的是多種多樣的,有的是出于好奇,有的是為了泄憤報復(fù),有的是為了炫耀自己的才能,等等。這些對構(gòu)成犯罪均無影響。
3
認定要義
一、罪與非罪的認定
本罪的設(shè)立是出于對國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的特殊保護。只有侵入這些領(lǐng)域的算機信息系統(tǒng),才構(gòu)成本罪對侵入其他領(lǐng)域計算機信息系統(tǒng)的行為,不能依照本罪定罪處罰。
二、既遂與未遂的區(qū)分
本罪屬于行為犯,行為人只要實施了侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域計算機信息系統(tǒng)的行為,就構(gòu)本罪,并不要求實際危害后果的發(fā)生。如果行為人侵入這些領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)之后,又竊取了系統(tǒng)中儲存的絕密資料和數(shù)據(jù)或者輸入計算機病毒,則又構(gòu)成非法獲取國家秘密罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪,應(yīng)當按照處理牽連犯的原則,從一重罪處罰。
三、關(guān)于國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的認定
考慮到危害計算機信息系統(tǒng)安全犯罪案件的司法認定專業(yè)性強,《解釋第10條規(guī)定,對于是否屬于《刑法》第285條第286條規(guī)定的“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)”“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”“計算機病毒等破壞性程序”難以認定的,應(yīng)當委托省級以上負責(zé)計算機信息系統(tǒng)安全保護管理工作的部門檢驗司法機關(guān)根據(jù)檢驗結(jié)論,并結(jié)合案件具體情況認定。實踐中,檢驗部門包括公安、國家安全、保密等部門。
量刑標準
自然人犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
單位犯前三款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該款的規(guī)定處罰。
【司法解釋對單位和共同犯罪的認定】
以單位名義或者單位形式實施危害計算機信息系統(tǒng)安全犯罪,達到解釋規(guī)定的定罪量刑標準的,應(yīng)當依照刑法第二百八十五條、第二百八十六條的規(guī)定追究直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
1.明知他人實施刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為共同犯罪,依照刑法第二百八十五條、第二百八十六條的規(guī)定處罰:
(一)為其提供用于破壞計算機信息系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序的程序、工具,違法所得五千元以上或者提供十人次以上的;
(二)為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、費用結(jié)算、交易服務(wù)、廣告服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、技術(shù)支持等幫助,違法所得五千元以上的;
(三)通過委托推廣軟件、投放廣告等方式向其提供資金五千元以上的。
實施前款規(guī)定行為,數(shù)量或者數(shù)額達到前款規(guī)定標準五倍以上的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”或者“后果特別嚴重”。
2.對于是否屬于刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)”、“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”、“計算機病毒等破壞性程序”難以確定的,應(yīng)當委托省級以上負責(zé)計算機信息系統(tǒng)安全保護管理工作的部門檢驗。司法機關(guān)根據(jù)檢驗結(jié)論,并結(jié)合案件具體情況認定。
3.“計算機信息系統(tǒng)”和“計算機系統(tǒng)”,是指具備自動處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng),包括計算機、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、通信設(shè)備、自動化控制設(shè)備等。
4.“身份認證信息”,是指用于確認用戶在計算機信息系統(tǒng)上操作權(quán)限的數(shù)據(jù),包括賬號、口令、密碼、數(shù)字證書等。
5.“經(jīng)濟損失”,包括危害計算機信息系統(tǒng)犯罪行為給用戶直接造成的經(jīng)濟損失,以及用戶為恢復(fù)數(shù)據(jù)、功能而支出的必要費用。
解釋性文件
1
最高人民法院研究室關(guān)于利用計算機竊取他人游戲幣非法銷售獲利如何定性問題的研究意見(2014年4月22日)
有關(guān)部門就利用計算機竊取他人游戲幣非法銷售獲利如何定性問題征求最高人民法院研究室意見。
我室經(jīng)研究認為:利用計算機竊取他人游戲幣非法銷售獲利行為目前宜以非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪定罪處罰。
2
全國人大常委會《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》(2012年12月28日施行)
為了保護網(wǎng)絡(luò)信息安全,保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,維護國家安全和社會公共利益,特作如下決定:
四、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和其他企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當采取技術(shù)措施和其他必要措施,確保信息安全,防止在業(yè)務(wù)活動中收集的公民個人電子信息泄露、毀損、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、毀損、丟失的情況時,應(yīng)當立即采取補救措施。
五、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當加強對其用戶發(fā)布的信息的管理,發(fā)現(xiàn)法律、法規(guī)禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔⒌模瑧?yīng)當立即停止傳輸該信息,采取消除等處置措施,保存有關(guān)記錄,并向有關(guān)主管部門報告。
六、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為用戶辦理網(wǎng)站接入服務(wù),辦理固定電話、移動電話等入網(wǎng)手續(xù),或者為用戶提供信息發(fā)布服務(wù),應(yīng)當在與用戶簽訂協(xié)議或者確認提供服務(wù)時,要求用戶提供真實身份信息。
七、任何組織和個人未經(jīng)電子信息接收者同意或者請求,或者電子信息接收者明確表示拒絕的,不得向其固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送商業(yè)性電子信息。
八、公民發(fā)現(xiàn)泄露個人身份、散布個人隱私等侵害其合法權(quán)益的網(wǎng)絡(luò)信息,或者受到商業(yè)性電子信息侵擾的,有權(quán)要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除有關(guān)信息或者采取其他必要措施予以制止。
九、任何組織和個人對竊取或者以其他非法方式獲取、出售或者非法向他人提供公民個人電子信息的違法犯罪行為以及其他網(wǎng)絡(luò)信息違法犯罪行為,有權(quán)向有關(guān)主管部門舉報、控告;接到舉報、控告的部門應(yīng)當依法及時處理。被侵權(quán)人可以依法提起訴訟。
十、有關(guān)主管部門應(yīng)當在各自職權(quán)范圍內(nèi)依法履行職責(zé),采取技術(shù)措施和其他必要措施,防范、制止和查處竊取或者以其他非法方式獲取、出售或者非法向他人提供公民個人電子信息的違法犯罪行為以及其他網(wǎng)絡(luò)信息違法犯罪行為。有關(guān)主管部門依法履行職責(zé)時,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當予以配合,提供技術(shù)支持。
國家機關(guān)及其工作人員對在履行職責(zé)中知悉的公民個人電子信息應(yīng)當予以保密,不得泄露、篡改、毀損,不得出售或者非法向他人提供。
十一、對有違反本決定行為的,依法給予警告、罰款、沒收違法所得、吊銷許可證或者取消備案、關(guān)閉網(wǎng)站、禁止有關(guān)責(zé)任人員從事網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)務(wù)等處罰,記入社會信用檔案并予以公布;構(gòu)成違反治安管理行為的,依法給予治安管理處罰。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。侵害他人民事權(quán)益的,依法承擔(dān)民事責(zé)任。
3
最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(2011年9月1日施行 法釋〔2011〕19號)
【延伸閱讀】《關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的理解與適用
······
第八條 以單位名義或者單位形式實施危害計算機信息系統(tǒng)安全犯罪,達到本解釋規(guī)定的定罪量刑標準的,應(yīng)當依照刑法第二百八十五條、第二百八十六條的規(guī)定追究直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
第九條 明知他人實施刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為共同犯罪,依照刑法第二百八十五條、第二百八十六條的規(guī)定處罰:
(一)為其提供用于破壞計算機信息系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序的程序、工具,違法所得五千元以上或者提供十人次以上的;
(二)為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、費用結(jié)算、交易服務(wù)、廣告服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、技術(shù)支持等幫助,違法所得五千元以上的;
(三)通過委托推廣軟件、投放廣告等方式向其提供資金五千元以上的。
實施前款規(guī)定行為,數(shù)量或者數(shù)額達到前款規(guī)定標準五倍以上的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”或者“后果特別嚴重”。
第十條 對于是否屬于刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)”、“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”、“計算機病毒等破壞性程序”難以確定的,應(yīng)當委托省級以上負責(zé)計算機信息系統(tǒng)安全保護管理工作的部門檢驗。司法機關(guān)根據(jù)檢驗結(jié)論,并結(jié)合案件具體情況認定。
第十一條 本解釋所稱“計算機信息系統(tǒng)”和“計算機系統(tǒng)”,是指具備自動處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng),包括計算機、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、通信設(shè)備、自動化控制設(shè)備等。
本解釋所稱“身份認證信息”,是指用于確認用戶在計算機信息系統(tǒng)上操作權(quán)限的數(shù)據(jù),包括賬號、口令、密碼、數(shù)字證書等。
本解釋所稱“經(jīng)濟損失”,包括危害計算機信息系統(tǒng)犯罪行為給用戶直接造成的經(jīng)濟損失,以及用戶為恢復(fù)數(shù)據(jù)、功能而支出的必要費用。
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最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2011年9月1日施行 法釋〔2011〕19號)
第一條 非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)或者非法控制計算機信息系統(tǒng),具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)的身份認證信息十組以上的;
(二)獲取第(一)項以外的身份認證信息五百組以上的;
(三)非法控制計算機信息系統(tǒng)二十臺以上的;
(四)違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟損失一萬元以上的;
(五)其他情節(jié)嚴重的情形。
實施前款規(guī)定行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”:
(一)數(shù)量或者數(shù)額達到前款第(一)項至第(四)項規(guī)定標準五倍以上的;
(二)其他情節(jié)特別嚴重的情形。
明知是他人非法控制的計算機信息系統(tǒng),而對該計算機信息系統(tǒng)的控制權(quán)加以利用的,依照前兩款的規(guī)定定罪處罰。
第二條 具有下列情形之一的程序、工具,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”:
(一)具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施,未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的功能的;
(二)具有避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施,未經(jīng)授權(quán)或者超越授權(quán)對計算機信息系統(tǒng)實施控制的功能的;
(三)其他專門設(shè)計用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)、非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的程序、工具。
第三條 提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)提供能夠用于非法獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)身份認證信息的專門性程序、工具五人次以上的;
(二)提供第(一)項以外的專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具二十人次以上的;
(三)明知他人實施非法獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)身份認證信息的違法犯罪行為而為其提供程序、工具五人次以上的;
(四)明知他人實施第(三)項以外的侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具二十人次以上的;
(五)違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟損失一萬元以上的;
(六)其他情節(jié)嚴重的情形。
實施前款規(guī)定行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具“情節(jié)特別嚴重”:
(一)數(shù)量或者數(shù)額達到前款第(一)項至第(五)項規(guī)定標準五倍以上的;
(二)其他情節(jié)特別嚴重的情形。
第四條 破壞計算機信息系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條第一款和第二款規(guī)定的“后果嚴重”:
(一)造成十臺以上計算機信息系統(tǒng)的主要軟件或者硬件不能正常運行的;
(二)對二十臺以上計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)進行刪除、修改、增加操作的;
(三)違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟損失一萬元以上的;
(四)造成為一百臺以上計算機信息系統(tǒng)提供域名解析、身份認證、計費等基礎(chǔ)服務(wù)或者為一萬以上用戶提供服務(wù)的計算機信息系統(tǒng)不能正常運行累計一小時以上的;
(五)造成其他嚴重后果的。
實施前款規(guī)定行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為破壞計算機信息系統(tǒng)“后果特別嚴重”:
(一)數(shù)量或者數(shù)額達到前款第(一)項至第(三)項規(guī)定標準五倍以上的;
(二)造成為五百臺以上計算機信息系統(tǒng)提供域名解析、身份認證、計費等基礎(chǔ)服務(wù)或者為五萬以上用戶提供服務(wù)的計算機信息系統(tǒng)不能正常運行累計一小時以上的;
(三)破壞國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療、能源等領(lǐng)域提供公共服務(wù)的計算機信息系統(tǒng)的功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序,致使生產(chǎn)、生活受到嚴重影響或者造成惡劣社會影響的;
(四)造成其他特別嚴重后果的。
第五條 具有下列情形之一的程序,應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條第三款規(guī)定的“計算機病毒等破壞性程序”:
(一)能夠通過網(wǎng)絡(luò)、存儲介質(zhì)、文件等媒介,將自身的部分、全部或者變種進行復(fù)制、傳播,并破壞計算機系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序的;
(二)能夠在預(yù)先設(shè)定條件下自動觸發(fā),并破壞計算機系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序的;
(三)其他專門設(shè)計用于破壞計算機系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序的程序。
第六條 故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序,影響計算機系統(tǒng)正常運行,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條第三款規(guī)定的“后果嚴重”:
(一)制作、提供、傳輸?shù)谖鍡l第(一)項規(guī)定的程序,導(dǎo)致該程序通過網(wǎng)絡(luò)、存儲介質(zhì)、文件等媒介傳播的;
(二)造成二十臺以上計算機系統(tǒng)被植入第五條第(二)、(三)項規(guī)定的程序的;
(三)提供計算機病毒等破壞性程序十人次以上的;
(四)違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟損失一萬元以上的;
(五)造成其他嚴重后果的。
實施前款規(guī)定行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為破壞計算機信息系統(tǒng)“后果特別嚴重”:
(一)制作、提供、傳輸?shù)谖鍡l第(一)項規(guī)定的程序,導(dǎo)致該程序通過網(wǎng)絡(luò)、存儲介質(zhì)、文件等媒介傳播,致使生產(chǎn)、生活受到嚴重影響或者造成惡劣社會影響的;
(二)數(shù)量或者數(shù)額達到前款第(二)項至第(四)項規(guī)定標準五倍以上的;
(三)造成其他特別嚴重后果的。
第七條 明知是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪所獲取的數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)犯罪所獲取的計算機信息系統(tǒng)控制權(quán),而予以轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞,違法所得五千元以上的,應(yīng)當依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定,以定罪處罰。
實施前款規(guī)定行為,違法所得五萬元以上的,應(yīng)當認定為刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。
單位實施第一款規(guī)定行為的,定罪量刑標準依照第一款、第二款的規(guī)定執(zhí)行。
第八條 以單位名義或者單位形式實施危害計算機信息系統(tǒng)安全犯罪,達到本解釋規(guī)定的定罪量刑標準的,應(yīng)當依照刑法第二百八十五條、第二百八十六條的規(guī)定追究直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
第九條 明知他人實施刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為共同犯罪,依照刑法第二百八十五條、第二百八十六條的規(guī)定處罰:
(一)為其提供用于破壞計算機信息系統(tǒng)功能、數(shù)據(jù)或者應(yīng)用程序的程序、工具,違法所得五千元以上或者提供十人次以上的;
(二)為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、費用結(jié)算、交易服務(wù)、廣告服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、技術(shù)支持等幫助,違法所得五千元以上的;
(三)通過委托推廣軟件、投放廣告等方式向其提供資金五千元以上的。
實施前款規(guī)定行為,數(shù)量或者數(shù)額達到前款規(guī)定標準五倍以上的,應(yīng)當認定為刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”或者“后果特別嚴重”。
第十條 對于是否屬于刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)”、“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”、“計算機病毒等破壞性程序”難以確定的,應(yīng)當委托省級以上負責(zé)計算機信息系統(tǒng)安全保護管理工作的部門檢驗。司法機關(guān)根據(jù)檢驗結(jié)論,并結(jié)合案件具體情況認定。
第十一條 本解釋所稱“計算機信息系統(tǒng)”和“計算機系統(tǒng)”,是指具備自動處理數(shù)據(jù)功能的系統(tǒng),包括計算機、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、通信設(shè)備、自動化控制設(shè)備等。
本解釋所稱“身份認證信息”,是指用于確認用戶在計算機信息系統(tǒng)上操作權(quán)限的數(shù)據(jù),包括賬號、口令、密碼、數(shù)字證書等。
本解釋所稱“經(jīng)濟損失”,包括危害計算機信息系統(tǒng)犯罪行為給用戶直接造成的經(jīng)濟損失,以及用戶為恢復(fù)數(shù)據(jù)、功能而支出的必要費用。
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最高人民法院《關(guān)于審理危害軍事通信刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2007年6月29日施行 法釋〔2007〕13號)
第六條(第三款) 違反國家規(guī)定,侵入國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的軍事通信計算機信息系統(tǒng),尚未對軍事通信造成破壞的,依照刑法第二百八十五條的規(guī)定定罪處罰;對軍事通信造成破壞,同時構(gòu)成刑法第二百八十五條、第二百八十六條、第三百六十九條第一款規(guī)定的犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
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全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定(2000年12月28日)
我國的互聯(lián)網(wǎng),在國家大力倡導(dǎo)和積極推動下,在經(jīng)濟建設(shè)和各項事業(yè)中得到日益廣泛的應(yīng)用,使人們的生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和生活方式已經(jīng)開始并將繼續(xù)發(fā)生深刻的變化,對于加快我國國民經(jīng)濟、科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和社會服務(wù)信息化進程具有重要作用。同時,如何保障互聯(lián)網(wǎng)的運行安全和信息安全問題已經(jīng)引起全社會的普遍關(guān)注。為了興利除弊,促進我國互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展,維護國家安全和社會公共利益,保護個人、法人和其他組織的合法權(quán)益,特作如下決定:
一、為了保障互聯(lián)網(wǎng)的運行安全,對有下列行為之一,構(gòu)成犯罪的,依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任:
(一)侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng);
······
證據(jù)規(guī)格
非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪:
(一)違法嫌疑人陳述與申辯
1.違法嫌疑人基本情況;
2.作案動機、目的;
3.被侵害計算機的基本特性,計算機來源、所有權(quán)情況,配置情況,聯(lián)網(wǎng)端口信息資料,密碼,購買、使用情況,有多少臺相關(guān)的計算機系統(tǒng)受到侵害;發(fā)現(xiàn)被侵害的時間、地點;受損害信息的范圍、程度;
4.侵入對象是否明確,運用何種技術(shù)、軟件、設(shè)配、網(wǎng)絡(luò)實施的違法行為,相關(guān)的技術(shù)、軟件、設(shè)配、網(wǎng)絡(luò)的來源、特征;
5.其他能夠證明計算機系統(tǒng)遭受侵入的情況。
(二)被侵害人陳述、證人證言
1.違法嫌疑人員計算機技術(shù)、設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)情況;被侵害計算機的基本情況、受損情況、發(fā)現(xiàn)的時間和地點;被非法侵入的計算機系統(tǒng)的前后區(qū)別;
2.運用何種技術(shù)、軟件、設(shè)配、網(wǎng)絡(luò)實施的違法行為,相關(guān)的技術(shù)、軟件、設(shè)配、網(wǎng)絡(luò)的來源、特征。
(三)物證、書證
作案工具實物和照片。
(四)視聽資料
收集為實施非法侵入計算機信息系統(tǒng)行為而準備工作或事實違法行為的視聽資料。
(五)現(xiàn)場勘驗、檢查筆錄
1.扣押、收繳相關(guān)物品;
2.對雙方計算機終端勘查;
3.必要時,提取計算機終端的痕跡,做痕跡鑒定。
(六)鑒定意見
查明計算機系統(tǒng)受侵害的原因;物證痕跡與當事人是否對應(yīng)。
(七)違法嫌疑人購買作案工具地點的業(yè)主證言、辨認筆錄。
(八)書證
接處警記錄;違法嫌疑人員人戶籍證明、現(xiàn)實表現(xiàn)、前科材料等。
(九)辨認筆錄
被侵害人、證人對違法嫌疑人的辨認。
(十)其他證據(jù)材料
1.證明違法嫌疑人身份的材料,如戶籍證明,身份證、工作證、專業(yè)或技術(shù)等級證復(fù)印件等。有前科劣跡,應(yīng)調(diào)取法院判決書、行政處罰決定書、釋放證明書等有效法律文件;
2.抓獲經(jīng)過、出警經(jīng)過、報案材料等。