上海合同糾紛律師解釋如何區分借款合同是否成立

　　如何認定借款合同已成立

　　上海合同糾紛律師 依據我國相關法律的規定，借貸合同自借貸雙方簽字或者蓋章時成立的，而借款合同是自貸款人提供借款時生效的，未提供借款合同只成立未生效。

　　首先，授權行為是委托代理權發生的基礎，代理行為的生效必須要有被代理人和代理權的存在，在本案中，牛某并沒有與音樂會所簽訂委托合同，也未有牛某就代付工程款的授權行為，故三方簽訂的《友好協議》并無代理權的授予，也就是說，該協議既不存在我國民法通則所規定的直接代理，也不存在我國合同法上所規定的顯名的或隱名的間接代理。

　　其次，從權利義務轉讓合同與代理結算付款合同兩者的法律特征來看，前者的簽約主體必須是合同讓與人、受讓人以及原合同對方當事人，簽約形式既可是共同簽約也可以是分別簽約。而代理合同的簽約主體不需要第三人，也就是說僅需牛某與音樂會所之間形成代理法律關系，不需要張某在三方協議上簽字并約定其權利義務。故本案從合同性質上看，應當屬于權利義務的轉讓合同。

　　最后，在當事人認為其意思表示與合同內容不一致時，從我國目前司法實踐中來看，根據我國《合同法》關于合同無效、可變更、可撤銷的規定，可以看出立法對合同的效力是區分不同情況而采意思主義或表示主義。本案中三方協議是在張某不愿繼續與牛某合作的情況下簽訂，那么受讓《玻璃及窗簾供貨合同》的權利義務并履行付款義務更加符合合同簽訂的本意，也更符合事務的處理邏輯和日常生活經驗法則。

　　《中華人民共和國合同法》

　　第三十二條 【合同成立時間】當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

　　第二百一十條 【自然人間借款合同的生效時間】自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。

　　二、借款合同到期沒錢還款，怎么要回借款

　　欠款到期不還，可以通過以下兩種方式解決：

　　1、雙方可以協商處理，簽訂還款協議，確定還款時間、金額、利息、違約責任等相關事宜，讓對方分期還款，慢慢收回款項。

　　2、假如借貸雙方協商解決不了的，可以通過向法院提起訴訟，要求對方還款付息及承擔相應違約責任。

　　起訴的過程中需要注意幾個問題：

　　1、注意要在時效內起訴

　　(1)如果約定還款期限的，在借款人逾期未還款之日起兩年內，隨時可到法院進行訴訟，要求對方還本付息。

　　(2)如果雙方未約定還款期限的，出借人最長可在二十年內隨時到法院進行訴訟，要求對方還本付息。

　　2、要選擇有管轄權的法院

　　合同有約定管轄法院的，以合同約定的為準。

　　合同沒有約定管轄法院，或者約定不明的，在被告住所地或合同履行地法院起訴。

　　其中：

　　(1)爭議標的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地;

　　(2)交付不動產的，不動產所在地為合同履行地;

　　(3)其他標的，履行義務一方所在地為合同履行地。

　　3、為避免對方轉移財產，可申請財產保全

　　申請財產保全所需的材料大致有：

　　(1)訴前財產保全申請書。

　　(2)雙方當事人的身份證明材料。原告是個人的，交身份證及復印件;是法人的，交工商營業執照及復印件。被告是個人的，打印常住人口信息表，如被告為夫妻，需證明夫妻關系;是法人的，提交在工商局打印的企業機讀檔案資料。

　　(3)申請保全財產清單及權屬證明材料。如是房屋的，可到房地產權中心打印房地產登記表，需授權委托書復印件，房地產權號，工本費50元。

　　(4)擔保函。上海合同糾紛律師  單位蓋章并由法定代表人簽字，個人必須親自到法院簽字。

　　(5)擔保財產清單及權屬證明材料。如房產證原件及復印件。擔保財產的所有權人身份證或法人營業執照、法定代表人身份證明，復印件。

　　4、法院判決后對方仍不還款的，可以申請強制執行

　　在判決書生效后，及時向法院申請強制執行，強劃銀行存款或拍賣借款人房屋、土地使用權、股權、車輛等，來還本付息及承擔違約責任。